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Ainsi, le Conseil constitutionnel a pu énoncer que « la bande organisée suppose la préméditation des infractions et, à la différence de l'association de malfaiteurs, une organisation structurée entre ses membres » (Cons. const., 2 mars 2004, décis. n° 2004-492 DC, Estier, D. 2004. 2756, obs. B. de Lamy; ibid. 956, chron. M. Dobkine; ibid. 1387, chron. -E. Schoettl; ibid. 2005. 1125, obs. V. Ogier-Bernaud et C. Severino; RSC 2004. 725, obs. C. Lazerges; ibid. 122, étude V. Bück; RTD civ. 553, obs. R. Encinas de Munagorri), formule reprise par les juges du droit à de nombreuses reprises (Crim. 8 juill. 2015, n° 14-88. 329, Dalloz actualité, 31 août 2015, obs. Benelli-de Bénazé; D. 2015. 2541, note R. Parizot; ibid. 2465, obs. Gozzi et S. Mirabail; AJ pénal 2016. 141, obs. Porteron; 22 juin 2016, n° 16-81. 834, Dalloz jurisprudence; 2 nov. 2017, n° 17-84. 811; 20 juin 2018, n° 17-83. 423; 10 avr. 2019, n° 18-83. Batman : découvrez cette édition spéciale du jeu de société Cluedo. 053, Dalloz actualité, 3 mai 2019, obs. 2019. 764) de sorte que « la seule constitution d'une équipe de plusieurs malfaiteurs ne peut suffire à qualifier la bande organisée dès lors que cette équipe ne répond pas au critère supplémentaire de structure existant depuis un certain temps [et] qu'en outre, les équipes de malfaiteurs n'étaient pas toujours constituées de la même manière mais de façon variable » (Crim.
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Il résulte du principe ne bis in idem que les juges ne peuvent retenir des faits identiques, procédant de manière indissociable d'une action unique caractérisée par une seule intention coupable, comme éléments constitutifs de l'infraction d'association de malfaiteurs et de la circonstance aggravante de bande organisée. Il est un principe cardinal selon lequel la règle ne bis in idem interdit que des faits identiques puissent faire l'objet de différentes qualifications, et donc de plusieurs poursuites pénales. Tantôt controversée pour sa résistance au principe en droit pénal des affaires (Crim. 13 sept. 2017, n° 15-84. 823, Dalloz actualité, 28 sept. 2017, obs. W. Azoulay; D. 2017. 2130, note S. Detraz; AJ pénal 2017. 548, obs. P. de Combles de Nayves; RSC 2017. Jeu de société années 80 et 90. 807, obs. J. -F. Renucci; ibid. 2018. 519, obs. F. Stasiak; 6 déc. 2017, n° 16-81. 857, Dalloz actualité, 20 déc. 2016. 1203) en ce qu'elle conditionne son application à l'inobservation de son propre critère d'identité d'ordre juridictionnel (RSC 2016.
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